Responsabilidad de Administradores y Directivos
Cómo mitigar riesgos legales frente a las decisiones de gestión
En el ejercicio del liderazgo empresarial en Ecuador, la línea entre una decisión de negocios audaz y una conducta legalmente responsable es, a menudo, muy delgada. Con la evolución normativa impulsada por la Superintendencia de Compañías y las reformas al Código Orgánico Integral Penal (COIP), el cargo de administrador ha dejado de ser un honorario para convertirse en una posición de alto riesgo jurídico.
¿Hasta dónde llega la responsabilidad de un gerente por las deudas de la empresa? ¿Puede un director ser procesado por acciones de las que no tenía conocimiento pleno? En esta editorial, analizamos el blindaje necesario para quienes llevan el timón de las organizaciones.
El Deber de Diligencia y Lealtad
La legislación societaria ecuatoriana establece que los administradores deben actuar con la diligencia de un «buen hombre de negocios». Pero, ¿qué significa esto en términos legales?
Deber de Cuidado: Implica la obligación de estar informado antes de tomar decisiones trascendentales. No basta con alegar «buena fe»; el administrador debe demostrar que analizó informes financieros, legales y técnicos previos a una inversión o contrato.
Deber de Lealtad: Obliga a anteponer siempre el interés de la compañía sobre el interés personal o de terceros. Aquí entran en juego los conflictos de interés, los cuales deben ser revelados y autorizados formalmente por la Junta General para evitar futuras acciones de nulidad o daños y perjuicios.
El Fantasma de la Responsabilidad Solidaria
Uno de los mayores temores en el derecho ecuatoriano es la extensión de la responsabilidad de la empresa hacia el patrimonio personal del administrador. Esto ocurre principalmente en tres frentes:
Responsabilidad Laboral: Los administradores pueden ser declarados responsables solidarios por obligaciones patronales pendientes (sueldos, aportaciones al IESS o indemnizaciones) si se demuestra que hubo una gestión negligente que llevó al incumplimiento.
Responsabilidad Tributaria: El Código Tributario establece que los representantes legales responden por las deudas impositivas de la empresa si no se han realizado las retenciones o pagos debidos, siempre que su gestión haya sido determinante en la omisión.
Responsabilidad Civil Societaria: Los accionistas pueden ejercer la «Acción Social de Responsabilidad» contra el administrador que, mediante actos u omisiones, cause un perjuicio económico directo a la caja social.
La Responsabilidad Penal de la Persona Jurídica y el Administrador
Desde 2014, el COIP en Ecuador permite procesar penalmente a las empresas por delitos como lavado de activos, defraudación tributaria o cohecho. Si bien la empresa recibe la sanción (multas, clausura), el administrador suele ser el primer investigado bajo la premisa de la omisión de control.
Si el administrador no implementó sistemas de vigilancia adecuados, puede ser señalado como cómplice o coautor de los delitos cometidos por sus subordinados bajo el amparo de la estructura corporativa.
Estrategias de Mitigación
Para mitigar estos riesgos, la defensa empresarial moderna sugiere cuatro pilares fundamentales:
Pólizas D&O (Directors and Officers): Seguros de responsabilidad civil específicamente diseñados para cubrir los gastos de defensa y posibles indemnizaciones derivadas de errores de gestión.
Actas de Sesión Detalladas: Es vital que, en las juntas de directorio, los administradores dejen constancia de su voto salvado o sus dudas técnicas sobre una decisión. El silencio en el acta se interpreta como consentimiento.
Informes Externos de Respaldo: Ante decisiones de alto impacto (adquisiciones, despidos masivos, cambios de giro), el administrador debe blindarse con dictámenes de firmas legales y auditoras externas que validen la razonabilidad de la decisión.
Implementación de Compliance: Contar con un programa de cumplimiento normativo no solo previene delitos, sino que actúa como una atenuante o eximente de responsabilidad penal para el administrador, al demostrar que se ejercieron los controles debidos.
